Las nuevas construcciones familiares, desafío para el Derecho (I)

Decía el novelista inglés Gilbert Keith Ches­terton que “el lugar donde nacen los niños y mueren los hombres, donde la libertad y el amor florecen, no es una oficina ni un co­mer­cio ni una fábrica. Ahí veo yo la importancia de la fa­milia”.

La frase, compartida por el doctor Leonardo Pérez Gallardo, profesor titular de la Facultad de Derecho de la Universidad de La Habana, tiende puentes, precisamente, hacia los nuevos en­foques que se manejan en torno a la fa­milia desde el campo jurídico.

A su juicio, ya no es posible asumir el concepto de familia desde los cánones tradicionales que la ciñen al matrimonio. Es preciso, de acuerdo con sus palabras, tomar en cuenta los influjos provenientes de la contemporaneidad, los vínculos afectivos y otras mediaciones so­ciales que demandan ajustes jurídicos, en aras de ofrecer, desde el Derecho, mayor asistencia y protección a la célula fundamental de la so­ciedad.

La familia, explica, “ha sido sustentada des­de la modernidad a partir de lazos conyugales o parentales” (entendidos estos, ya sea los consanguíneos, nacidos de la filiación, los ci­viles o adoptivos, que tienen como fuente la figura de la adopción, y los afines, devenidos del matrimonio).

Sin embargo, agrega Leonardo Pérez, esta visión limitada ha dado paso, en las últimas décadas, a un enfoque de pluralismo que permite ensanchar el concepto tradicional, todavía anclado en la mayoría de las codificaciones civiles y familiares, a la familia nuclear: mamá, papá y los hijos.

La inclusión social y laboral de la mujer, la alta incidencia del divorcio, la lucha por la no discriminación por orientación sexual e identidad de género, entre otros factores, han traído consigo el surgimiento de nuevas construcciones familiares como las nacidas de las uniones de hecho (unión convivencial, pareja estable), las monoparentales (madres y padres solos), las reconstituidas o ensambladas (surgidas lue­go de un divorcio, viudez o simple separación) y las homoafectivas (parejas del mismo sexo).

Pero las transformaciones de la familia al in­te­rior de la sociedad no han estado acompañadas de similar dinámica de cambio desde el De­recho Familiar, en aras de ofrecer tutela y protección en temas relacionados con la herencia, el alimento, el régimen de comunicación con los menores, por solo citar algunos ejemplos.

El Derecho de Familia cubano, advierte Pé­rez Gallardo, “está ideado sobre la base de la fa­milia nuclear: mamá, papá y los hijos. No se habla de las familias extendidas, o sea, aquellas donde bajo el mismo techo convive más de una generación. Tampoco se pronuncia respecto a las reconstituidas (pese a ser muy co­munes), ni las homoafectivas (quizá las más mediáticas)”.

Agrega que “sobre estos temas el Código de Familia nuestro, aunque resultó muy adelan­tado en su tiempo, es hoy uno de los más conservadores tal vez, porque está pensado en un único tipo de familia. Eso no quiere decir que no haya protección desde el punto de vista gu­bernamental, mediante políticas públicas; pe­ro la preocupación es cómo desde el Derecho po­demos prever las distintas construcciones familiares, atendiendo a sus peculiaridades, pa­ra do­tarlas de protección y tutela”.

Entonces se pregunta el profesor: “¿Es la fa­mi­lia un bien constitucionalmente protegido, si­nó­nimo de matrimonio, o en todo caso, debe pro­­­te­ger­se la familia, cualquiera sea el hecho fun­dante?”

En los días de hoy, continúa, “lo que identifica a la familia no es ni la celebración del matrimonio ni la diferencia de sexo de la pareja. El elemento distintivo de la familia, que la coloca so­bre el manto de la juridicidad, es la presencia de un vínculo afectivo al unirse las personas con identidad de proyectos de vida y propósitos co­mu­nes, generando un comprometimiento mutuo”.

Según Leonardo Pérez, “se requiere, no so­lo desde la Sociología, la Demografía, las Es­ta­dísticas, sino también desde el Derecho, no una visión compasiva o meramente tolerante, sino una vocación de ecumenismo. En el concepto de familia deben prevalecer el amor, la so­li­da­ridad, el sentido de convivencia, más allá de es­tereotipos sexistas, de presupuestos ideológicos, de requerimientos normativos”.

Y esa familia, concluye, “no solo es la nuclear y heterosexual, dogmáticamente entendida y concebida como único modelo familiar. Se trata de una interpretación que desborda el contenido normativo de los preceptos constitucionales de­dicados a la regulación de la familia, pa­ra dar co­bija a otras construcciones que requieren igual protección pues forman parte también de ese concepto flexible y contemporáneo de familia”.